关于2003年“友谊奖”申报工作的通知
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关于2003年“友谊奖”申报工作的通知
关于2003年“友谊奖”申报工作的通知
国家外国专家局文件
外专发[2003]44号
各省、自治区、直辖市、计划单列市外国专家工作奖励归口管理部门，国务院各部委、直属机构外国专家工作主管部门,新疆生产建设兵团引智办：
为了表彰外国专家在我国经济建设和社会发展等方面做出的贡献和表现出的奉献精神，我局今年将评选50名表现突出的外国专家，国庆期间在京向他们颁发“友谊奖”。届时，将请国家领导人向他们颁发“友谊奖章”和“友谊奖证书”，并邀请他们参加国庆活动。现将申报工作有关事项通知如下：
一、“友谊奖”是中国政府设立的奖项，各级管理部门要认真负责地做好此项工作，推荐有突出贡献的高水平的外国专家。请各地区、各部门按照“外专发（1991）122号”文《关于设立“友谊奖”的暂行规定》的要求，进行选拔和申报。港、澳、台地区以及侨居国外的中国籍专家不包括在评选范围之内。已获得过“友谊奖”的专家不再申报。
二、参加“友谊奖”评选的候选人必须是可以公开宣传的外国专家，国家外国专家局将在媒体上公布获奖专家名单。为规范外国专家奖励制度和体现国家“友谊奖”的权威性，各省区市要从地方省级外国专家奖获得者中推荐国家“友谊奖”候选人。尚未设立地方奖的省区市应尽快规范本地区的外国专家奖励工作。
三、申报工作采取计算机软盘为主结合书面材料的方式，请各单位使用我局2002年提供的计算机软件，按照填表要求逐项规范填写，并打印形成申请表。书面材料（申请表）的填写除聘请单位意见、省区市推荐部门意见、省部级单位意见等三栏可用钢笔之外，其他一律打印。申请表中有关意见的部分请加盖公章，三章齐全方为有效。填写专家的主要贡献，要内容翔实，数字准确，重点突出，字数在1500字以内。对已申报过但未获奖的专家，如今年再次申报，请在申请表中注明上次申报的时间。在使用申报软件过程中，如遇到问题，请及时与我们联系。对于不规范的申请表，将不予受理。
四、各省区市国家“友谊奖”申报工作由各地区外国专家奖励归口管理部门统一协调组织、上报。至今尚未明确外国专家奖励归口管理部门的地区，请尽快协调解决。
五、请各地各部门专家奖励归口管理部门于7月20日前将申请表一式两份及计算机申报软盘、专家护照的复印件和三张2寸免冠彩色照片一同报送我局法规与联络司。“友谊奖”的评审结果将由我局正式通知各申报部门。在此之前，请勿告知候选专家。
六、颁奖活动预计9月28日开始，10月1日结束。有关接待和活动的具体安排，将另行通知。
七、颁奖活动将通过新闻媒介公开报道，获奖专家的先进事迹由我局根据情况统一摘要宣传。请各单位在接到“友谊奖”评委会的正式通知后，征求获奖专家本人意见，如本人不愿公开报道或有其他意见，请务必提前告知我局。
联系人：李蓓 邝马华
地 址：北京友谊宾馆内 邮编： 100873
电 话：（010）68948899-50414，50415
传 真：（010）68435945
附件：1、友谊奖申报软件系统
2、国家外国专家局印发《关于设立“友谊奖”的暂行规定》的通知（略）
3、省级外国专家奖及奖励归口管理部门汇总表
国家外国专家局
二○○三年五月十六日
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试论设立中公司的用工行为
孙俊强
(西北政法大学 西安 710122)
内容摘要 设立中公司的根本目的是追求公司的成立，而在公司设立过程中，发起人必然要以设立中公司的名义进行一些与公司设立公司相关的必要民事活动 。设立中公司在公司设立过程中招用劳动者，从事公司设立活动，是公司设立过程的客观需要。由于设立中公司不是用人单位，但它在公司设立过程中招用劳动者，从事设立公司设立的活动，所以，我们必须正确处理劳动者和设立中公司因设立中公司的用工行为发生的争议，以此保障劳动者的劳动权的实现，维护劳动力市场的稳定。
Abstract The basic purpose of establishment of company is established, and the pursuit of company established in the company, to set up in the initiators must, on behalf of the company and related companies to establish the company some necessary civil activities. The company set up in the course of its establishment, is engaged in the company hires employees, and established is the objective need of process. Due to the establishment of company is unit of choose and employ persons, but it is established in the company hires employees, engaged in the process of establishment of the company, so we must correctly handle the laborer and establishment of company was established in the company's employment disputes, to ensure the realization of the laborer pursues, maintaining the stability of the labor market.
关键字 用人单位 设立中公司 非法用工 劳动争议
Keyword Employers The company set up Illegal employment Labor disputes
民事责任
Civil liability
公司，是指依法成立，以营利为目的，具有独立支配其财产，并以其全部财产对外承担责任的企业法人，是现代经济生活中一种重要的企业形式。众所周知，公司的设立不是立竿见影，一蹴而就的，无论是有限责任公司和股份有限公司，以取得公司法人为目的设立活动要经过一系列连续且独立的实体性和程序性步骤 。发起人签订发起人协议时起到公司登记完全成立之前，未取得法人资格的“公司”，在此期间以追求公司法人为目的的而组织人力和财力等资源并形成公司成立前的组织形态，学者们称之为设立中公司。学者们普遍认为，设立中公司具有有限的法律人格，具备有限的民事权力能力和民事行为能力，拥有自己的财产和人员，能够以自己的名义从事一些民事活动，如设立中公司可以自己的名义与第三人签订房屋租赁合同或者买卖办公设施等民事活动 。总之，设立中公司能够以自己的名义独立从事一些必要的有关设立公司的民事活动。那么，设立公司以自己的名义招用劳动者，从事用工行为，我们将怎样识别其法律性质，这是一个难题。我国劳动法 没有做出明确规定，但这种现象在我们现实生活中是经常发生的。司法实践中对于因设立中公司用工行为而发生的争议处理的做法不统一 。
我国现行《劳动法》和《劳动合同法》均规定，在我国境内的企业、个体经济组织和民办非企业单位等社会组织和与之建立劳动关系的劳动者适用本法。据此，我们普遍认为企业法人是劳动法上的用人单位，当然公司也是劳动法上的用人单位。但是根据我国现行《公司法》的规定，依法成立公司，必须到公司登记机关进行登记，领取营业执照后，公司才真正成立，但是设立中公司没有成立，不具备企业法人资格。设立中公司是不是劳动法上的用人单位以及前面提到的设立中公司进行的用工行为是不是劳动法所讲的劳动关系，对于这些疑问，现在是没有统一的答案。笔者将对这些疑问将从三个方面：设立中公司是否是用人单位、设立中公司用工行为的性质以及怎样处理设因立中公司用工行为发生的争议，进行论述。
劳动力市场是市场经济的重要组成部分，但它有不同于普通的市场经济，有其特有的准入规则和发展规律。我国《劳动力市场管理规定》对劳动力市场的做了法律层面的规定。劳动力市场对进入的主体有严格的要求，并不是任何社会组织或自然人都能够进入劳动力市场的。本文通过对设立中公司的用工行为的探索和研究，对维护劳动力市场的稳定，维护劳动者的权益有一定的意义。
一、设立中公司与用人单位
（一）、劳动法上用人单位
设立中公司是不是用人单位，能否参加劳动法律关系？对于这个疑问，笔者认为我们必须清楚劳动法学关于用人单位的论述。用人单位，是指具有劳动权利能力和劳动行为能力，招聘劳动者为其提供劳动条件和劳动保护并向其支付劳动报酬的社会组织。用人单位是我国特有的概念，在国外与之相对应的是雇主。各国对于用人单位的规定是不同的 ，有的国家将用人单位规定为“直接或者间接代表雇主利益的任何人”，如《美国国家劳资关系法》和《美国公平劳动标准法》，有的国家将用人单位规定为“私营部门的法人和自然人”，如《伊拉克共和国劳动法》，有的国家将用人单位规定“无论自然人和法人”，如《卢旺达劳工法》，有的国家将用人单位规定为用人单位及用人单位的行政领导人，如挪威。相比之下,国际劳工组织的许多公约则更为简洁:“雇主”一词,除另有歧义外,包括任何公共当局、个人、公司或协会；该组织的许多论著和文章在对“雇主”进行进一步解释时强调,“雇主”不一定就是企业主,为此,不论在市场经济、计划经济还是部分社会化经济条件下,雇主是指雇用或解雇工人的人。应该说，国外国际及劳工组织将用人单位的范围不扩大，包括任何法人和自然人。但是，在我们国家用人单位的范围是有限的。根据我国现行的《劳动法》和《劳动合同法》的规定，我国的用人单位包括以下六种组织：企业、个体经济组织、民办非企业单位、国家机关、事业单位和社会团体组织，实际上我国的用人单位只有两类，即法人和非法人社会组织，我国劳动法不认为自然人是劳动法上的用人单位。
劳动力是一种特殊的商品导致劳动关系具有特殊性，所以，劳动法上的主体资格往往比民法上的主体资格更为严格。任何具备民事主体资格的人未必就是劳动法上的主体。为了保障劳动者劳动权的顺利实现，劳动法对用人单位的主体资格做了严格的规定。用人单位的主体体格是指成为用人单位必须具备的前提条件，决定着一定的民事主体能否参加劳动法律关系，享有一定的权利并承担一定义务。用人单位主体资格主要表现在用人单位的权利能力和行为能力。用人单位的权利能力是指用人单位有资格和劳动者缔结劳动法律关系，管理和指挥劳动者，并在相关法律关系中享有权利承担义务的资格。用人单位的权力能力表现为用工权利能力和用人权利能力。我国劳动法学者认为 ，影响用人单位权利能
力的重要因素主要包括：（1）、职工编制和招工指标；（2）、职工录用基本条件；（3）、工资总额和最低工资标准；（4）、法定工作时间和劳动安全卫生标准；（5）、
社会责任。用人单位的行为能力，是指用人单位能够以自己的行为参加劳动法律关系，招用劳动者，享有权利承担义务的资格。用人单位的行为能力受以下因素的影响：（1）、财产因素，即生产资料和劳动场所；（2）、技术因素，即劳动条件和生产工艺；（3）、组织因素，如管理人员和内部规则。从这里，我们也看出了用人单位的主体资格也是用人单位的实体条件，凡具备以上要素的民事主体都有可能成为用人单位。
在现实生活中，用人单位的主体资格和民事主体资格为同一主体所兼有，是一种普遍的现象。用人单位主体资格的取得往往以取得一定的民事主体资格为前提，因此用人单位的权力能力和行为能力的产生往往要晚于民事权力能力和行为能力。我国劳动法对人单位的主体资格没有明确规定，但是，《北京市劳动合同规定》和《浙江省劳动合同办法》对用人单位有做了规定。这两部地方性法规对用人单位的规定大体如下：用人单位应当依法成立,能依法支付工资,缴纳社会保险费,提供劳动保护条件，并能承担相应民事责任。有人认为,用人单位资格的认定可以从实体上和程序上两个方面加以界定 ：（1）、用人资格的实体条件，一个适格的用人单位应当是能为劳动者实际上提供诸如能依法支付工资、缴纳社会保险费、劳动保护条件等法律义务,并且能够独立承担法律责任的个人或组织；（2）、用人资格的程序条件主要指的是用人主体资格的确认程序，主要内容包括，用人主体是否具备前述提到的实体资格,应当到哪些部门去办理相关手续,如果实体条件有欠缺该如何补正等；但该程序条件存在的前提是法律要赋予用人相应权能,即只有具备了用人单位的实体条件才能从事用人单位可以从事的事项,否则就不能享有。因此民事主体只有具备用人单位的实体条件并履行了相应的程序条件，才能够成为用人单位。
任何社会组织要想成为用人单位，必须具备民事主体资格，拥有完全的民事权力能力和行为能力，同时也应具备用人单位的实体条件并履行相应的确认程序，从而具备用人单位的主体资格。用人单位与劳动者彼此存在，用人单位的劳动条件和劳动者的劳动力的结合，完成劳动过程，实现了劳动的目的，保障劳动者的劳动权。这就要求要用人单位具备职工录用基本条件、法定工作时间和劳动安全标准以及社会责任等条件，能够持续地提供劳动条件，这样既实现劳动目的，保障劳动者的劳动权的实现，也维护了劳动动力市场的稳定。
（二）、设立中公司的用人权利能力和用人行为能力
设立中公司是存在于公司设立过程中的，以追求成立公司为目的。设立中公司具有如下特征 ：（1）、设立中公司是一种过渡性组织；（2）、设立中公司拥有相对独立的财产；（3）、设立中公司有自己的组织机构和组成成人员；（4）设立中公司有一定的活动场所；（5）、设立中公司不具备法人主体资格，但有有限的法律人格。由于设立中公司和非法人社会团体有很多相似之处，因此我国的学者将设立中公司视为特殊的非法人社会团体。
在前面对劳动法上用人单位的简单论述中，我们可以得出这样的结论：用人单位的主体资格是很严格的，并不是任何民事主体能成为用人单位的。但是我国劳动法又规定，个体经济组织、合伙企业、民办非企业单位等非法人社会团体是
劳动法上的用人单位。劳动法赋予这类非法人社会团体的用人单位资格在于非法人社会团体的存续时间持久，组织稳定性高，具备职工录用基本条件、法定工作时间和劳动安全标准以及社会责任等实体条件，从而能够为劳动者提供持续的劳动条件，实现劳动目的，保障劳动者劳动权的顺利实现。依据现行《公司法》的第6条和第7条规定，公司成立必须登记并领取营业执照，但是设立中公司没有登记也没有营业执照，设立中公司不具备企业法人主体资格。公司要成为用人单位前提条件是公司成为民事主体，而公司要成为民事主体就必须登记，领取营业执照，并且如果公司不具备用人单位的实体条件，或者虽然公司具备用人单位的实体条件但没有履行相应的确认程序，那么公司只能是民事主体而不是劳动法上的主体。设立中公司虽然具有有限的民事主体资格可以从事一些和设立公司相关的民事活动，但是它不能承担完全民事责任。设立中公司虽然也具有用人单位的某些要素，如生产资料、劳动场所和管理人员等，可以招用劳动者进行设立公司的必要民事行为。但是，设立中公司在公司设立的过程中存在的，没有营业执照因不具备法人资格，存续时间比较短，而且组织形式很不稳定，所以，它不能持续提供劳动条件，实现劳动目的，保障劳动者劳动权的实现。正如前面所论述的，劳动法规定的劳动关系是追求劳动过程的实现，而劳动过程的完成需要劳动者的劳动力和用人单位劳动条件的结合，因此这就要求用人单位能够为劳动者提供持续的劳动条件，从而保证劳动过程的实现，达到保障劳动者劳动权的实现。但是，设立中公司自身的特殊属性，即过渡性和不稳定性，使其不能完全具备如职工录用基本条件、法定工作时间和劳动安全标准以及社会责任等用人单位应该具备的实体条件，不能为劳动者提供持续的劳动条件，不能顺利完成劳动过程，实现劳动目的，保障劳动者实现其劳动权利。
同时，劳动力市场的严格准入制度，使得设立中公司不能进入劳动力市场，参加劳动法律关系。我国《劳动力市场管理规定》规定“用人单位委托职业介绍机构招用人员时，应当出示单位介绍信、营业执照(副本)或其他法人登记文件、招用人员简章和经办人身份证件。”据此，笔者认为，劳动力市场上主体前提条件是，该主体必须具备一定民事主体资格。设立中公司是公司设立过程中存在的，其根本目的是实现公司成功设立，只能从事一些与设立公司有必要联系的活动，可以在一般的市场上活动，参加一些简单的民事活动，但它不能进入劳动力市场，招用劳动者，从事用工行为。正如，笔者前面所论述的，设立中公司自身固有的属性，使其不具备相应的条件，因此设立中公司不能进入劳动力市场，参加劳动法律关系。
劳动法对用人单位做了严格的规定，要成为用人单位，必须首先是民事主体，而设立中公司不具备法人资格，不是民事主体。设立中公司是公司成立过程中的一种过度性组织，它虽具有有限的民事主体资格但不具备法人资格，可以以自己的名义参加一些简单的民事活动。但是，设立中公司自身固有的属性，使其不能完全具备如职工录用基本条件、法定工作时间和劳动安全标准以及社会责任等用人单位应该具备的实体条件，因而它不是用人单位，不能进入进入劳动力市场，参加劳动法律关系，招用劳动者。所以，笔者认为，设立中公司不是我国劳动法上的用人单位，其不具备用人单位的主体资格，不享有并承担的用人单位的权利和义务。
二、设立中公司用工行为的法律判断
谈及到设立中公司的用工行为，我们不得不提及非法用工。“山西的黑砖窑”事件使我们更加认识了非法用工。我国劳动法没有对非法用工作出具体的规定，但是，还是做了些和非法用工相联系的规定 。非法用工，是指非法用工是指无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位或者用人单位使用童工违法用工的行为。简而言之，就是非法用工主体无“用工权”而非法用工的情形。非法用工具有如下的特点：(1)、非法用工的用工主体是无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位后没有再领取营业执照、再行登记、备案或者用人单位使用童工的用人单位；(2)、用工主体有非法从事生产经营活动的行为（包括过去、现在二个时间段）；(3)、用工主体有非法用工的事实。区分用工主体是“非法用工”还是“合法用工”，关键是要看用工主体是否经过依法登记、备案，是否有无营业执照。有无营业执照、是否经过依法登记、备案是成立“非法用工”或“合法用工”的核心要件。
现实生活中非法用工的现象是经常存在的，非法用工为什么能够存在了。有的学者认为存在以下的原因 ：一是从用人单位看,以压低劳动力成本赚取利润，是导致企业非法用工的根本因素；二是从劳动者本身看，不论劳动力市场供求情况如何，劳动者始终是处于弱势地位，其组织化程度低，自我维权能力较弱,法律素质有待提高；三是从执法环境上看，有关职能部门监管力度不够,劳动争议处理周期长、效率低，也是导致非法用工的外在因素。笔者赞同该学者的观点，但是笔者认为产生非法用工的根本原因在于我们国家地域广袤，人口众多，经济政治发展及不平衡，因而使我们国家劳动力市场上的劳动动力过剩以及劳动力市场上用人单位和劳动者在经济信息等方面的巨大差异。所以，像非法用工这类非正常用工的现象在我国的经济生活中经常发生。正是存在以上的原因，我们不难想象为什么在我们生活中会出现设立中公司用工行为。
非法用工和设立中公司用工行为，均游离于于劳动法的监督管理之外，影响劳动力市场的稳定，危害劳动者正常地实现其劳动权，是违反劳动法的用工行为。从非法用工的特征看，在我们国家非法用工均是劳动主体不符合我国劳动法的规定，具体表现为用工主体 和劳动者，但主要还是用工主体不具备劳动法上的主体资格。用工主体为什么不具备劳动法上的主体资格，因为这些用工主体没有民事主体资格，或者虽然是民事主体，但不具备用人单位的实体条件虽具备实体条件未履行相应的确认程序。这些用工主体在现实生活中表现为：无营业执照或者未经依法登记、备案的单
位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位。从这里，我们似乎认为设立中公司用工行为就是非法用工。理由很简单，任何社会组织用成为用人单位首先必须是民事主体，但是，设立中公司没有营业执照，不具备法人资格，不是民事主体。其实这种观点有其合理之处，但是，没有看到非法用工和设立中公司用工行为的区别。笔者要强调的是，设立中公司不同于非法用工。非法用工的用工主体为了节约成本谋求巨额的经济利益，会千方百计隐瞒其非法用工行为；而劳动者基于自身既得利益的考虑或出于其他原因不愿或者不敢揭发所在单位的非法用工；我国劳动行政部门不积极履行其职责，除非有人向其提供了好的线索。正是存在以上的事由，使非法用工的存在时间是持续性的，其组织机构稳定性强，其用工行为有很强的隐蔽性。而设立中公司由于其自身固有的属性，使其存续时间比较短，组织机构稳定性差。重要的是，设立中公司的不同命运使其用工行为的性质发生变化：因公司成立而转化为合法用工；或者因公司设立失败而结束，但是如果，用工主体和劳动者双方或一方坚持，有可能转化为非法用工。在公司设立过程中，发起人虽然已设立中公司的名义招用劳动者，从事设立公司的活动，其实际主体是发起人，而不是设立中公司，当然发生争议是，发起人一般是适格的当事人。当然，设立中公司的根本目的是追求公司成立，而非法用工是谋求巨额的经济利益，两者的不同目的使得他们对劳动者的潜在危害程度不同。一般情况下，非法用工对劳动者造成的损害远远大于设立中公司的用工行为，“山西黑砖窑”事件是是最好的证明。
非法用工和设立中公司用工行为虽然联系，如产生的基础相同，对劳动者的劳动权有潜在的危害。但是，设立中公司属于一种特殊的形态，尚处于发起人、投资人或者合伙人等进行创设的过程，甚至于尚不具有单位的形态，如相对固定的工作场所、一定的经营行为 ，与非法用工的组织不同。设立中公司用的工行为，由于设立中公司的固有属性和不同命运使其用工行为的性质会发生变化。设立中公司以成立公司为根本目的，在公司成立之前，发起人是可以以设立中公司的名义进行必要的民事活动，当然它可以招用些劳动者为其工作。但是设立中公司是公司成立前的组织形态，其没有去公司登记机关登记领取营业执照，没有取得企业法人资格，不是完全民事主体，所以，设立中公司的这种用工行为是不符合劳动法的规定。因此，笔者认为设立中公司用工行为是一种违反劳动法的用工行为，不同于非法用工的非正常用工。
三、因设立中公司用工行为发生争议的处理。
随着我国经济体制的转轨和劳动用工制度的深刻变革，劳资纠纷日益增多。有争议就必须存在有效的解决途径。行之有效的争议对于定纷止争，促进劳动关系稳定有重要意义。设立中公司在公司设立过程中，招用劳动者，从事用工行为不可避免地会发生利益纠纷。当劳动者和设立中公司发生了争议，我们将怎样做才能真正维护劳动者的合法权益。“有权利必有救济”，正确处理劳动者和设立中公司因用工行为发生的争议，找出一条行之有效的救济途径是必须的。在解决这个问题前，我们必须遵循如下的
规则：（1）、劳动者和设立中公司的争议是否属于劳动争议的范围；（2）、如果是劳动争议，那么它的外延有多大；（3）、在处理该劳动争议中，如何才能最大维护劳动者的合法权益。笔者认为，只要遵循如上的规则，才能正确处理劳动者和设立中公司因用工行为发生的争议。在解决如何处理设因设立中公司用工行为发生的争议之前我们必须弄清两个问题：一是劳动关系和劳务关系的区别，二是设立中公司民事责任的承担。
（一）、劳动关系和劳务关系的区别，学者们已经取得一致的观点。学者们普遍认为两者的区别表现在：（1）、主体不同。劳动关系的主体一方必然是用人单位，而劳务关系的主体是自然人、法人和其他经济组织；（2）、双方的法律地位不同。劳动关系的主体是不平等的，而劳务关系的主体始终是平等的；（3）、权利义务不同；（4）、劳动风险责任承担不同，劳动关系的风险和责任由用人单位承担，而劳务关系的风险和责任由双方约定；（5）、劳动酬金性质不同；（6）、适用法律不同，劳动关系适用劳动法，而劳务关系适用民事法律。这是理论上对于劳动关关系和劳务关系的区别。但是在实践中，我们是如何区别劳动关系和劳务关系的？如果双方签订了书面合同，我们可以根据合同的内容来区别双方之间的关系。但是，如果双方没有签订书面合同，我们将如何处理。我们可以根据劳动部和社会保障部2005年发出的《关于确立劳动关系有关事项的通知》进行区别。根据该通知，用人单位和劳动者存在如下情形视为劳动关系：（1）、双方主体符合劳动法的规定；（2）、劳动者受用人单位规章制度的约束，服从用人单位的管理和指挥；（3）、劳动者从事的工作是用人单位业务的组成部分。当然，该通知又规定如下证据可以证明双方之间存可以在劳动关系：工资支付凭证或记录、缴纳各项社会保险费的记录； “工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；考勤记录；其他劳动者的证言等。在弄清了劳动关系与劳务关系的区别，我们就可以确定设立中公司和劳动者之间法律关系，我们找到了正确处理双方因用工行为发生的争议的基本方法：如果双方之间的关系是劳务关系，我们就会适用民事法律来解决他们之间的争议。如果双方之间的关系是劳动关系，我们就适用劳动法来解决他们之间的争议。正是设立中公司和劳动者之间的法律关系性质不同，我们才会适用不同的法律，为劳动者找出不同的救济途径。
（二）、设立中公司的民事责任承担 ，所以，设立中公司存在的根本目的是追求公司的成立。发起人在公司设立的过程中，必须要进行一些和公司设立有关的民事活动。在公司设立过程中的民事活动产生的民事责任该如何承担，学者们基本有了一致的意见。他们认为设立中公司发生的必要民事责任因公司不同的命运由成立后的公司或者发起人承担。同时在立法和司法实践过程中，我们取得了良好的处理办法，如江苏省高级人民法院 2003年6月制定的《关于审理适用公司法案件若干问题的意见（试行）》 第35、36、27、38条对设立中公司因不同的命运的前途而承担民事责任做了不同的规定。当然，我国《公司法》第95条对设立中股份有限公司因不同的命运而承担民事责任做了相应的规定。应该说，对于公司设立过程中发生纠纷，需要由谁承担民事责任，我国的理论界和司
法实践部门了一致的看法。为了正确处理因设立中公司的用工行为而发生的争议，认为笔者有必要将设立中公司民事责任的承担方式做简单的解释。
1、公司设立成功时设立行为的民事责任承担.。（1）、公司发起人以设立中公司名义对外从事公司设立必要行为时，其行为法律后果应当由成立后的公司直接承担。（2）、公司发起人以设立中公司名义对外为设立公司非必要的民事行为时，该行为的法律后果并不能直接归属于成立后的公司承担。（3）公司发起人以自己名义为公司设立必要行为时，作为相对一方债权人，无论公司是否成立，均可以直接以该发起人为被告起诉要求其承担相应的民事责任。
2、公司设立失败时设立行为的民事责任承担。 (1)公司发起人因设立公司的必要行为所产生的债务，应由全体发起人承担连带责任；发起人对外承担责任后，可以按协议要求其他发起人承担相应的民事责任。 (2)公司发起人以自己名义为设立公司必要行为所产生的债务，债权人有权选择由该发起人承担或要求全体发起人承担连带责任。(3)公司发起人以设立中公司名义为设立公司非必要行为所产生的债务，其他发起人追认的，应当承担连带责任。发起人以自己名义为设立公司非必要行为所产生的债务，由该发起人自己承担相应的民事责任。
3、公司设立中的民事责任的承担。公司设立中产生的民事责任，参照公司设立失败的有关原理，由公司发起人之间应当对外承担连带责任。
山东省人大常委会
山东省高速公路交通安全条例
（2006年9月29日山东省第十届人民代表大会常务委员会第23次会议通过）
第一章 总 则
第一条 为了保障高速公路交通有序、安全和畅通，根据《中华人民共和国道路交通安全法》、《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》等法律、法规的规定，结合本省实际，制定本条例。
第二条 凡在本省管辖的高速公路上通行的机动车驾驶人、乘车人以及与高速公路交通安全活动有关的单位和个人，均应当遵守本条例。
第三条 高速公路交通安全管理工作坚持安全第一、标本兼治、预防为主的方针，遵循依法、便民、高效的原则。
第四条 省、设区的市人民政府应当加强对高速公路交通安全管理工作的领导，组织有关部门确定管理目标，建立健全高速公路交通安全工作协调机制，保障高速公路安全畅通。
第五条 省人民政府公安机关交通管理部门负责全省高速公路的交通安全工作，设区的市人民政府公安机关交通管理部门负责本辖区内高速公路的交通安全工作。省人民政府对高速公路交通安全管理体制另有规定的，按照其规定执行。
交通、安全生产监督、卫生、农业、环境保护、气象等部门和单位依据各自职责，做好有关的高速公路交通安全工作。
第六条 对高速公路交通安全管理工作，应当加强科学研究，推广、使用先进的管理方法、技术、设备。
第二章 通行规定
第七条 禁止下列人员、车辆进入高速公路：
（一）行人；
（二）非机动车；
（三）拖拉机、轮式专用机械车、全挂拖斗车、铰接式客车、悬挂试车号牌和教练车号牌的机动车；
（四）设计最高时速低于70公里的机动车。
高速公路养护等作业人员和用于养护的专用机动车，不适用前款规定。
第八条 进入高速公路的机动车，应当配备符合国家标准的故障车警告标志牌。
第九条 机动车行驶时，驾驶人和乘车人应当按照规定使用安全带。
第十条 进入高速公路的机动车严禁超载；载人不得超过核定载人数，载货不得超过核定载质量。
货运机动车除驾驶室外，其他任何部位不得载人。
客运机动车除车身外部的行李架和内置的行李箱外，不得载货。客运机动车行李架载货，从车顶起高度不得超过0.5米，从地面起高度不得超过4米。
机动车装载容易散落、飞扬、流漏物品时，必须对装载物严密封盖。
第十一条 高速公路管理和经营单位应当在高速公路重要路口的适当位置设立车辆载重检测装置。
机动车运载不可解体超限物品确需在高速公路上行驶的，应当依照法律、法规的规定执行；影响交通安全的，还应当按照公安机关高速公路交通管理机构指定的时间、车道和速度行驶，并悬挂明显标志。
机动车运载爆炸物品、易燃易爆化学物品以及剧毒、放射性等危险物品需要在高速公路上行驶的，应当按照公安机关高速公路交通管理机构指定的时间、车道和速度行驶，悬挂警示标志并采取必要的安全措施。
第十二条 机动车在高速公路上行驶时，最低时速不得低于60公里。小型载客汽车最高时速不得超过120公里，其他机动车不得超过100公里。机动车进入收费站通道时，最高时速不得超过5公里。机动车在服务区内最高时速不得超过20公里。法律、法规另有规定的，从其规定。
遇有限速交通标志或者限速路面标记所示时速与前款规定不一致时，应当按照标志或者标记标明的速度行驶。
第十三条 机动车从匝道驶入高速公路时，应当开启左转向灯，并在加速车道内将车速提高到60公里以上；驶入行车道时，不得妨碍其他机动车行驶。
机动车驶出高速公路时，应当按照出口预告标志提前开启右转向灯，驶入减速车道后驶离。
第十四条 同方向有2条车道的，左侧车道的最低时速为100公里。同方向有3条以上车道的，最左侧车道的最低时速为110公里，中间车道的最低时速为90公里；禁止大型客车、大型货车驶入最左侧车道。
遇有限速交通标志或者限速路面标记所示时速与前款规定不一致时，应当按照标志或者标记标明的速度行驶。
第十五条 机动车超越前方车辆时，应当提前开启左转向灯，从左侧相邻车道超车。同方向有2条车道的，大型客车、大型货车允许借用左侧车道超车，禁止超车后继续占用左侧车道和在左侧车道内连续超车；同方向有3条以上车道的，禁止大型客车、大型货车使用最左侧车道超车。
第十六条 机动车行驶中需要变更车道时，应当提前开启转向灯，夜间还须变换使用远、近光灯，确认与要进入车道的前方车辆以及后方车辆有足够的安全间距后，再驶入需要进入的车道。
第十七条 机动车行驶中发生故障需要临时停车时，应当提前开启右转向灯，在确保安全的情况下驶离原车道，停在应急车道或者路肩内，并立即开启危险报警闪光灯，在最右侧车道与应急车道或者路肩的分界线上、来车方向150米外设置故障车警告标志牌。
机动车排除故障后继续行驶时，应当在应急车道或者路肩上提高车速，并开启左转向灯；进入行车道时，不得妨碍其他车辆正常行驶。
第十八条 机动车行驶中因发生故障不能离开原车道的，驾驶人应当立即开启危险报警闪光灯，并在本车道内来车方向150米外设置故障车警告标志牌，夜间还需开启示宽灯和尾灯。驾驶人和乘车人应当迅速转移到右侧应急车道或者路肩外，并立即报警。
第十九条 设置故障车警告标志牌时，设置人应当在确保安全的情况下沿应急车道或者路肩外侧行走。
禁止以其他物品或者标志替代故障车警告标志牌。
第二十条 高速公路发生交通堵塞时，受阻机动车应当依次在行车道内等候，并开启危险报警闪光灯，不得驶入应急车道或者路肩。
第二十一条 机动车在高速公路上行驶时，驾驶人不得有下列行为：
（一）倒车、逆行、掉头或者穿越中央隔离带；
（二）进行试车和学习驾驶机动车；
（三）骑、压行车道分界线；
（四）在匝道、加速车道和减速车道内超车；
（五）非因紧急情形停车、上下人员或者装卸货物；
（六）拨打接听移动电话、收看编发移动电话信息；
（七）观看影视录像；
（八）妨碍安全驾驶的其他行为。
第二十二条 机动车驾驶人连续驾车行驶不得超过4小时，停车休息时间不得少于20分钟，24小时以内驾驶时间累计不得超过8小时。
第三章 交通安全保障
第二十三条 高速公路收费站对本条例第七条第一款规定禁行范围内的人员和车辆不得放行；对在进出站口闯岗、闯卡，不听劝阻强行通过的，应当立即报警，公安机关应当及时依法处理。
高速公路管理和经营单位及其收费站对公安机关查缉嫌疑车辆应当予以协助。
第二十四条 除公安机关的人民警察依法执行紧急公务外，任何单位、个人不得在高速公路上拦截检查行驶的车辆。
第二十五条 公安机关高速公路交通管理机构应当加强巡逻检查，对存有交通安全隐患或者有交通违法行为的车辆，应当通过喊话或者其他警示方式，责令其改正或者到高速公路出口、收费广场、服务区接受处理；遇有严重危及人身、车辆或者通行安全的紧急情形，可以责令其立即到指定的安全地点停车，予以纠正。
高速公路上发生交通事故、治安和刑事案件以及其他突发事件时，公安机关等有关部门应当及时赶赴现场，妥善处置。
在本辖区内执行正常巡逻任务、处理交通事故、处置突发事件的统一标志的制式警车，进出本辖区和与本辖区相邻的收费站免交车辆通行费。
第二十六条 遇有自然灾害、路面结冰、恶劣天气、道路抢修、交通事故、突发事件等情形，公安机关高速公路交通管理机构可以采取限制车速、调换车道、暂时中断通行等限制通行的管理措施，并及时通报高速公路管理和经营单位。
遇有前款所列情形，高速公路管理和经营单位可以先行采取安全防范措施，并立即报告公安机关高速公路交通管理机构。
公安机关高速公路交通管理机构、高速公路管理和经营单位应当积极采取措施，疏导并尽快恢复交通。有关单位和人员应当服从、配合。
第二十七条 遇有本条例第二十六条第一款所列情形，采取限制通行的管理措施难以保证交通安全时，公安机关高速公路交通管理机构可以采取关闭高速公路的交通管制措施，高速公路管理和经营单位应当予以执行。公安机关高速公路交通管理机构负责现场指挥疏导车辆。
关闭高速公路涉及2个以上管辖路段或者2条以上相邻的高速公路时，由共同的上一级公安机关高速公路交通管理机构负责协调。
高速公路收费站接到关闭高速公路的通知后，应当关闭收费站入口，并设置必要的交通分流引导设施。
引起关闭高速公路的情形消除后，实施关闭高速公路的单位应当及时开通高速公路。
第二十八条 公安机关高速公路交通管理机构、高速公路管理和经营单位应当收集、汇总高速公路的交通流量、交通事故、车辆行驶状态、施工作业等与通行有关的信息，完善信息数据库，相互提供信息，实现信息共享，不断提高智能化管理水平。
公安机关高速公路交通管理机构、高速公路管理和经营单位应当通过媒体、可变情报板等形式及时播发高速公路路况、气象、关闭、开通等信息。
公安机关高速公路交通管理机构、高速公路管理和经营单位应当联合建立全省统一的高速公路安全信息查询系统，向社会公布查询方式，方便公众查询。
第二十九条 公安机关高速公路交通管理机构发现高速公路交通事故频发路段以及配套设施存在交通安全严重隐患的，应当及时向高速公路管理和经营单位提出防范交通事故、消除隐患的建议；必要时，向同级人民政府报告。
第三十条 在高速公路两侧设置的广告牌、横跨高速公路的管线等，应当与交通设施保持必要的距离，不得遮挡交通标志或者标线、妨碍安全视距、影响通行。
高速公路交通标志、标线等交通设施应当保持良好状态；达不到规定标准的，应当及时修复、完善。禁止损毁和擅自移动、涂改高速公路交通标志、标线等交通设施。
新建高速公路的交通标志、标线等交通设施应当按照国家标准进行设计、安装。
第三十一条 在高速公路上进行养护、维修等作业时，应当按照高速公路养护工程作业交通控制的规定，实行作业区域交通安全控制，夜间还需放置红色示警灯或者反光锥筒。施工作业人员应当穿着安全标志服，佩戴安全标志帽，乘坐作业车辆出入作业区。作业车辆、机械应当悬挂明显标志，行驶和作业时均应当开启示警灯。
除日常维修养护作业外，进行养护施工应当事先通报公安机关高速公路交通管理机构。
第三十二条 高速公路养护施工单位进行养护作业需要半幅封闭或者中断交通的，应当事先通报公安机关高速公路交通管理机构，在施工5日前通过省级主要媒体发布公告，并在进入施工路段前的相关入口处和施工路段前方按照公安机关高速公路交通管理机构的要求设置公告标志牌。
第三十三条 除服务区外，禁止在高速公路内从事经营活动。
禁止进入高速公路隔离栅内从事放牧、耕作等活动。
第三十四条 在高速公路服务区内，车辆应当在指定的安全区域停车。
第四章 交通事故救援与处理
第三十五条 建立公安交警、消防、环保、医疗急救、高速公路管理和经营等单位参加的交通事故抢险救援联动机制，制定相应预案，做到快速反应，及时救援。
第三十六条 在高速公路上发生交通事故，驾驶人应当立即停车，开启危险报警闪光灯，夜间还需开启示宽灯和尾灯；驾驶人或者有关人员应当在本车道内来车方向150米外设置警告标志；驾驶人、乘车人应当立即转移到应急车道或者路肩外。
第三十七条 公安机关高速公路交通警察勘查交通事故现场完毕，应当快速撤除现场，恢复交通；因检验鉴定需要扣留事故车辆的，应当将事故车辆移至公安机关高速公路交通管理机构指定的地点，并妥善保管。
第三十八条 除清障救援车辆外，禁止其他机动车拖曳、牵引故障车辆或者事故车辆在高速公路上行驶。
清障救援车辆执行清障救援作业时，应当开启标志灯和危险报警闪光灯。
第三十九条 处理交通事故，由公安机关高速公路交通管理机构依照有关法律、法规和规章的规定执行。
第五章 法律责任
第四十条 公安机关交通管理部门及其交通警察对高速公路交通安全违法行为应当及时纠正，予以处罚；对于情节轻微、未影响道路通行的，应当指出违法行为，进行批评教育，给予口头警告后放行。
第四十一条 机动车驾驶人有下列行为之一的，处警告或者100元罚款：
（一）未按照规定系安全带上路行驶的；
（二）未按照规定超车或者变更车道的；
（三）驾驶车辆时拨打接听移动电话、收看编发移动电话信息的；
（四）驾驶车辆时观看影视录像的；
（五）载运货物散落、飞扬、流漏的。
第四十二条 机动车驾驶人有下列行为之一的，处警告或者200元罚款：
（一）驾驶禁止进入高速公路的机动车驶入高速公路的；
（二）违反规定拖曳、牵引故障车辆或者事故车辆的；
（三）驾驶车辆行驶时低于最低时速规定的；
（四）驶入高速公路时妨碍已在行车道内的机动车正常行驶的；
（五）车辆发生故障或者交通事故停车后，未按照规定使用灯光和放置警告标志的；
（六）货运机动车违反规定载人的；
（七）运载危险物品未悬挂警示标志而且未采取必要安全措施，或者未按照指定的时间、车道、速度行驶的；
（八）载物长度、宽度、高度超过规定的；
（九）运载不可解体超限物品，影响交通安全，未悬挂明显标志或者未按照指定的时间、车道、速度行驶的；
（十）遇有雾、雨、雪、沙尘、冰雹等低能见度气象条件时，未按照规定行驶的；
（十一）倒车、逆行、掉头或者穿越中央隔离带的；
（十二）在匝道、加速车道、减速车道内超车的；
（十三）骑、压行车道分界线或者在应急车道、路肩上行驶的；
（十四）非紧急情况，在应急车道或者路肩上停车的；
（十五）未按照规定停车、上下人员或者装卸货物的；
（十六）试车或者学习驾驶机动车的；
（十七）大型客车、大型货车驶入同方向有3条以上车道的最左侧车道的；
（十八）连续驾车行驶未按照规定时间休息的。
第四十三条 客运机动车违反规定载客载货的，按照下列规定处罚：
（一）载客超过额定乘员20%以下的，处200元罚款；
（二）载客超过额定乘员20%不足50%的，处1000元罚款；
（三）载客超过额定乘员50%以上的，处2000元罚款；
（四）违反规定载货的，处1000元罚款。
有前款行为的，由公安机关高速公路交通管理机构扣留机动车至违法状态消除。
第四十四条 货运机动车违反规定载物载客的，按照下列规定处罚：
（一）超过核定载质量不足30%的，处200元罚款；
（二）超过核定载质量30%以上不足50%的，处500元罚款；
（三）超过核定载质量50%以上不足100%的，处1000元罚款；
（四）超过核定载质量100%以上的，处2000元罚款；
（五）违反规定载客的，处2000元罚款。
有前款行为的，由公安机关高速公路交通管理机构扣留机动车至违法状态消除。
第四十五条 机动车行驶超过规定时速10%以上50%以下的，处200元罚款；超过规定时速50%的，处2000元罚款，可以并处吊销机动车驾驶证。
第四十六条 行人、非机动车进入高速公路的，处警告或者50元罚款，并责令其离开高速公路。
第四十七条 高速公路管理和经营单位拒不执行关闭高速公路的措施，致使进入高速公路的车辆发生重大事故以及造成其他严重后果的，依法承担相应责任。
第四十八条 对200元以下罚款，高速公路交通警察可以当场作出行政处罚决定。当事人向指定银行缴纳罚款确有困难的，经当事人提出，交通警察可以当场收缴。当场收缴罚款的，交通警察应当在《当场处罚决定书》存根上注明当场收缴的理由，并由被处罚人签名，同时开具由省财政部门统一制发的罚款收据。
第四十九条 公安机关高速公路交通管理机构的工作人员有下列行为之一的，依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任：
（一）未按照规定将依法收缴的罚款全部上缴国库的；
（二）徇私舞弊，利用职务便利收受他人财物或者谋取其他利益的；
（三）当场收缴罚款不开具罚款收据，不如实填写罚款数额或者开具不符合规定罚款收据的；
（四）利用职权刁难、报复他人的；
（五）违法扣留车辆、车辆号牌、行驶证和驾驶证的；
（六）依法扣留车辆、车辆号牌、行驶证和驾驶证未按照规定上交的；
（七）未履行法定职责，导致出现交通事故、道路堵塞或者其他严重后果的；
（八）其他违反法律、法规的行为。
第五十条 对违反高速公路交通安全管理的行为，本条例未规定处罚的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》、《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》等法律、法规的规定执行。
第六章 附 则
第五十一条 本条例自2007年1月1日起施行。
孙俊强
(西北政法大学 西安 710122)
内容摘要 设立中公司的根本目的是追求公司的成立，而在公司设立过程中，发起人必然要以设立中公司的名义进行一些与公司设立公司相关的必要民事活动 。设立中公司在公司设立过程中招用劳动者，从事公司设立活动，是公司设立过程的客观需要。由于设立中公司不是用人单位，但它在公司设立过程中招用劳动者，从事设立公司设立的活动，所以，我们必须正确处理劳动者和设立中公司因设立中公司的用工行为发生的争议，以此保障劳动者的劳动权的实现，维护劳动力市场的稳定。
Abstract The basic purpose of establishment of company is established, and the pursuit of company established in the company, to set up in the initiators must, on behalf of the company and related companies to establish the company some necessary civil activities. The company set up in the course of its establishment, is engaged in the company hires employees, and established is the objective need of process. Due to the establishment of company is unit of choose and employ persons, but it is established in the company hires employees, engaged in the process of establishment of the company, so we must correctly handle the laborer and establishment of company was established in the company's employment disputes, to ensure the realization of the laborer pursues, maintaining the stability of the labor market.
关键字 用人单位 设立中公司 非法用工 劳动争议
Keyword Employers The company set up Illegal employment Labor disputes
民事责任
Civil liability
公司，是指依法成立，以营利为目的，具有独立支配其财产，并以其全部财产对外承担责任的企业法人，是现代经济生活中一种重要的企业形式。众所周知，公司的设立不是立竿见影，一蹴而就的，无论是有限责任公司和股份有限公司，以取得公司法人为目的设立活动要经过一系列连续且独立的实体性和程序性步骤 。发起人签订发起人协议时起到公司登记完全成立之前，未取得法人资格的“公司”，在此期间以追求公司法人为目的的而组织人力和财力等资源并形成公司成立前的组织形态，学者们称之为设立中公司。学者们普遍认为，设立中公司具有有限的法律人格，具备有限的民事权力能力和民事行为能力，拥有自己的财产和人员，能够以自己的名义从事一些民事活动，如设立中公司可以自己的名义与第三人签订房屋租赁合同或者买卖办公设施等民事活动 。总之，设立中公司能够以自己的名义独立从事一些必要的有关设立公司的民事活动。那么，设立公司以自己的名义招用劳动者，从事用工行为，我们将怎样识别其法律性质，这是一个难题。我国劳动法 没有做出明确规定，但这种现象在我们现实生活中是经常发生的。司法实践中对于因设立中公司用工行为而发生的争议处理的做法不统一 。
我国现行《劳动法》和《劳动合同法》均规定，在我国境内的企业、个体经济组织和民办非企业单位等社会组织和与之建立劳动关系的劳动者适用本法。据此，我们普遍认为企业法人是劳动法上的用人单位，当然公司也是劳动法上的用人单位。但是根据我国现行《公司法》的规定，依法成立公司，必须到公司登记机关进行登记，领取营业执照后，公司才真正成立，但是设立中公司没有成立，不具备企业法人资格。设立中公司是不是劳动法上的用人单位以及前面提到的设立中公司进行的用工行为是不是劳动法所讲的劳动关系，对于这些疑问，现在是没有统一的答案。笔者将对这些疑问将从三个方面：设立中公司是否是用人单位、设立中公司用工行为的性质以及怎样处理设因立中公司用工行为发生的争议，进行论述。
劳动力市场是市场经济的重要组成部分，但它有不同于普通的市场经济，有其特有的准入规则和发展规律。我国《劳动力市场管理规定》对劳动力市场的做了法律层面的规定。劳动力市场对进入的主体有严格的要求，并不是任何社会组织或自然人都能够进入劳动力市场的。本文通过对设立中公司的用工行为的探索和研究，对维护劳动力市场的稳定，维护劳动者的权益有一定的意义。
一、设立中公司与用人单位
（一）、劳动法上用人单位
设立中公司是不是用人单位，能否参加劳动法律关系？对于这个疑问，笔者认为我们必须清楚劳动法学关于用人单位的论述。用人单位，是指具有劳动权利能力和劳动行为能力，招聘劳动者为其提供劳动条件和劳动保护并向其支付劳动报酬的社会组织。用人单位是我国特有的概念，在国外与之相对应的是雇主。各国对于用人单位的规定是不同的 ，有的国家将用人单位规定为“直接或者间接代表雇主利益的任何人”，如《美国国家劳资关系法》和《美国公平劳动标准法》，有的国家将用人单位规定为“私营部门的法人和自然人”，如《伊拉克共和国劳动法》，有的国家将用人单位规定“无论自然人和法人”，如《卢旺达劳工法》，有的国家将用人单位规定为用人单位及用人单位的行政领导人，如挪威。相比之下,国际劳工组织的许多公约则更为简洁:“雇主”一词,除另有歧义外,包括任何公共当局、个人、公司或协会；该组织的许多论著和文章在对“雇主”进行进一步解释时强调,“雇主”不一定就是企业主,为此,不论在市场经济、计划经济还是部分社会化经济条件下,雇主是指雇用或解雇工人的人。应该说，国外国际及劳工组织将用人单位的范围不扩大，包括任何法人和自然人。但是，在我们国家用人单位的范围是有限的。根据我国现行的《劳动法》和《劳动合同法》的规定，我国的用人单位包括以下六种组织：企业、个体经济组织、民办非企业单位、国家机关、事业单位和社会团体组织，实际上我国的用人单位只有两类，即法人和非法人社会组织，我国劳动法不认为自然人是劳动法上的用人单位。
劳动力是一种特殊的商品导致劳动关系具有特殊性，所以，劳动法上的主体资格往往比民法上的主体资格更为严格。任何具备民事主体资格的人未必就是劳动法上的主体。为了保障劳动者劳动权的顺利实现，劳动法对用人单位的主体资格做了严格的规定。用人单位的主体体格是指成为用人单位必须具备的前提条件，决定着一定的民事主体能否参加劳动法律关系，享有一定的权利并承担一定义务。用人单位主体资格主要表现在用人单位的权利能力和行为能力。用人单位的权利能力是指用人单位有资格和劳动者缔结劳动法律关系，管理和指挥劳动者，并在相关法律关系中享有权利承担义务的资格。用人单位的权力能力表现为用工权利能力和用人权利能力。我国劳动法学者认为 ，影响用人单位权利能
力的重要因素主要包括：（1）、职工编制和招工指标；（2）、职工录用基本条件；（3）、工资总额和最低工资标准；（4）、法定工作时间和劳动安全卫生标准；（5）、
社会责任。用人单位的行为能力，是指用人单位能够以自己的行为参加劳动法律关系，招用劳动者，享有权利承担义务的资格。用人单位的行为能力受以下因素的影响：（1）、财产因素，即生产资料和劳动场所；（2）、技术因素，即劳动条件和生产工艺；（3）、组织因素，如管理人员和内部规则。从这里，我们也看出了用人单位的主体资格也是用人单位的实体条件，凡具备以上要素的民事主体都有可能成为用人单位。
在现实生活中，用人单位的主体资格和民事主体资格为同一主体所兼有，是一种普遍的现象。用人单位主体资格的取得往往以取得一定的民事主体资格为前提，因此用人单位的权力能力和行为能力的产生往往要晚于民事权力能力和行为能力。我国劳动法对人单位的主体资格没有明确规定，但是，《北京市劳动合同规定》和《浙江省劳动合同办法》对用人单位有做了规定。这两部地方性法规对用人单位的规定大体如下：用人单位应当依法成立,能依法支付工资,缴纳社会保险费,提供劳动保护条件，并能承担相应民事责任。有人认为,用人单位资格的认定可以从实体上和程序上两个方面加以界定 ：（1）、用人资格的实体条件，一个适格的用人单位应当是能为劳动者实际上提供诸如能依法支付工资、缴纳社会保险费、劳动保护条件等法律义务,并且能够独立承担法律责任的个人或组织；（2）、用人资格的程序条件主要指的是用人主体资格的确认程序，主要内容包括，用人主体是否具备前述提到的实体资格,应当到哪些部门去办理相关手续,如果实体条件有欠缺该如何补正等；但该程序条件存在的前提是法律要赋予用人相应权能,即只有具备了用人单位的实体条件才能从事用人单位可以从事的事项,否则就不能享有。因此民事主体只有具备用人单位的实体条件并履行了相应的程序条件，才能够成为用人单位。
任何社会组织要想成为用人单位，必须具备民事主体资格，拥有完全的民事权力能力和行为能力，同时也应具备用人单位的实体条件并履行相应的确认程序，从而具备用人单位的主体资格。用人单位与劳动者彼此存在，用人单位的劳动条件和劳动者的劳动力的结合，完成劳动过程，实现了劳动的目的，保障劳动者的劳动权。这就要求要用人单位具备职工录用基本条件、法定工作时间和劳动安全标准以及社会责任等条件，能够持续地提供劳动条件，这样既实现劳动目的，保障劳动者的劳动权的实现，也维护了劳动动力市场的稳定。
（二）、设立中公司的用人权利能力和用人行为能力
设立中公司是存在于公司设立过程中的，以追求成立公司为目的。设立中公司具有如下特征 ：（1）、设立中公司是一种过渡性组织；（2）、设立中公司拥有相对独立的财产；（3）、设立中公司有自己的组织机构和组成成人员；（4）设立中公司有一定的活动场所；（5）、设立中公司不具备法人主体资格，但有有限的法律人格。由于设立中公司和非法人社会团体有很多相似之处，因此我国的学者将设立中公司视为特殊的非法人社会团体。
在前面对劳动法上用人单位的简单论述中，我们可以得出这样的结论：用人单位的主体资格是很严格的，并不是任何民事主体能成为用人单位的。但是我国劳动法又规定，个体经济组织、合伙企业、民办非企业单位等非法人社会团体是
劳动法上的用人单位。劳动法赋予这类非法人社会团体的用人单位资格在于非法人社会团体的存续时间持久，组织稳定性高，具备职工录用基本条件、法定工作时间和劳动安全标准以及社会责任等实体条件，从而能够为劳动者提供持续的劳动条件，实现劳动目的，保障劳动者劳动权的顺利实现。依据现行《公司法》的第6条和第7条规定，公司成立必须登记并领取营业执照，但是设立中公司没有登记也没有营业执照，设立中公司不具备企业法人主体资格。公司要成为用人单位前提条件是公司成为民事主体，而公司要成为民事主体就必须登记，领取营业执照，并且如果公司不具备用人单位的实体条件，或者虽然公司具备用人单位的实体条件但没有履行相应的确认程序，那么公司只能是民事主体而不是劳动法上的主体。设立中公司虽然具有有限的民事主体资格可以从事一些和设立公司相关的民事活动，但是它不能承担完全民事责任。设立中公司虽然也具有用人单位的某些要素，如生产资料、劳动场所和管理人员等，可以招用劳动者进行设立公司的必要民事行为。但是，设立中公司在公司设立的过程中存在的，没有营业执照因不具备法人资格，存续时间比较短，而且组织形式很不稳定，所以，它不能持续提供劳动条件，实现劳动目的，保障劳动者劳动权的实现。正如前面所论述的，劳动法规定的劳动关系是追求劳动过程的实现，而劳动过程的完成需要劳动者的劳动力和用人单位劳动条件的结合，因此这就要求用人单位能够为劳动者提供持续的劳动条件，从而保证劳动过程的实现，达到保障劳动者劳动权的实现。但是，设立中公司自身的特殊属性，即过渡性和不稳定性，使其不能完全具备如职工录用基本条件、法定工作时间和劳动安全标准以及社会责任等用人单位应该具备的实体条件，不能为劳动者提供持续的劳动条件，不能顺利完成劳动过程，实现劳动目的，保障劳动者实现其劳动权利。
同时，劳动力市场的严格准入制度，使得设立中公司不能进入劳动力市场，参加劳动法律关系。我国《劳动力市场管理规定》规定“用人单位委托职业介绍机构招用人员时，应当出示单位介绍信、营业执照(副本)或其他法人登记文件、招用人员简章和经办人身份证件。”据此，笔者认为，劳动力市场上主体前提条件是，该主体必须具备一定民事主体资格。设立中公司是公司设立过程中存在的，其根本目的是实现公司成功设立，只能从事一些与设立公司有必要联系的活动，可以在一般的市场上活动，参加一些简单的民事活动，但它不能进入劳动力市场，招用劳动者，从事用工行为。正如，笔者前面所论述的，设立中公司自身固有的属性，使其不具备相应的条件，因此设立中公司不能进入劳动力市场，参加劳动法律关系。
劳动法对用人单位做了严格的规定，要成为用人单位，必须首先是民事主体，而设立中公司不具备法人资格，不是民事主体。设立中公司是公司成立过程中的一种过度性组织，它虽具有有限的民事主体资格但不具备法人资格，可以以自己的名义参加一些简单的民事活动。但是，设立中公司自身固有的属性，使其不能完全具备如职工录用基本条件、法定工作时间和劳动安全标准以及社会责任等用人单位应该具备的实体条件，因而它不是用人单位，不能进入进入劳动力市场，参加劳动法律关系，招用劳动者。所以，笔者认为，设立中公司不是我国劳动法上的用人单位，其不具备用人单位的主体资格，不享有并承担的用人单位的权利和义务。
二、设立中公司用工行为的法律判断
谈及到设立中公司的用工行为，我们不得不提及非法用工。“山西的黑砖窑”事件使我们更加认识了非法用工。我国劳动法没有对非法用工作出具体的规定，但是，还是做了些和非法用工相联系的规定 。非法用工，是指非法用工是指无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位或者用人单位使用童工违法用工的行为。简而言之，就是非法用工主体无“用工权”而非法用工的情形。非法用工具有如下的特点：(1)、非法用工的用工主体是无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位后没有再领取营业执照、再行登记、备案或者用人单位使用童工的用人单位；(2)、用工主体有非法从事生产经营活动的行为（包括过去、现在二个时间段）；(3)、用工主体有非法用工的事实。区分用工主体是“非法用工”还是“合法用工”，关键是要看用工主体是否经过依法登记、备案，是否有无营业执照。有无营业执照、是否经过依法登记、备案是成立“非法用工”或“合法用工”的核心要件。
现实生活中非法用工的现象是经常存在的，非法用工为什么能够存在了。有的学者认为存在以下的原因 ：一是从用人单位看,以压低劳动力成本赚取利润，是导致企业非法用工的根本因素；二是从劳动者本身看，不论劳动力市场供求情况如何，劳动者始终是处于弱势地位，其组织化程度低，自我维权能力较弱,法律素质有待提高；三是从执法环境上看，有关职能部门监管力度不够,劳动争议处理周期长、效率低，也是导致非法用工的外在因素。笔者赞同该学者的观点，但是笔者认为产生非法用工的根本原因在于我们国家地域广袤，人口众多，经济政治发展及不平衡，因而使我们国家劳动力市场上的劳动动力过剩以及劳动力市场上用人单位和劳动者在经济信息等方面的巨大差异。所以，像非法用工这类非正常用工的现象在我国的经济生活中经常发生。正是存在以上的原因，我们不难想象为什么在我们生活中会出现设立中公司用工行为。
非法用工和设立中公司用工行为，均游离于于劳动法的监督管理之外，影响劳动力市场的稳定，危害劳动者正常地实现其劳动权，是违反劳动法的用工行为。从非法用工的特征看，在我们国家非法用工均是劳动主体不符合我国劳动法的规定，具体表现为用工主体 和劳动者，但主要还是用工主体不具备劳动法上的主体资格。用工主体为什么不具备劳动法上的主体资格，因为这些用工主体没有民事主体资格，或者虽然是民事主体，但不具备用人单位的实体条件虽具备实体条件未履行相应的确认程序。这些用工主体在现实生活中表现为：无营业执照或者未经依法登记、备案的单
位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位。从这里，我们似乎认为设立中公司用工行为就是非法用工。理由很简单，任何社会组织用成为用人单位首先必须是民事主体，但是，设立中公司没有营业执照，不具备法人资格，不是民事主体。其实这种观点有其合理之处，但是，没有看到非法用工和设立中公司用工行为的区别。笔者要强调的是，设立中公司不同于非法用工。非法用工的用工主体为了节约成本谋求巨额的经济利益，会千方百计隐瞒其非法用工行为；而劳动者基于自身既得利益的考虑或出于其他原因不愿或者不敢揭发所在单位的非法用工；我国劳动行政部门不积极履行其职责，除非有人向其提供了好的线索。正是存在以上的事由，使非法用工的存在时间是持续性的，其组织机构稳定性强，其用工行为有很强的隐蔽性。而设立中公司由于其自身固有的属性，使其存续时间比较短，组织机构稳定性差。重要的是，设立中公司的不同命运使其用工行为的性质发生变化：因公司成立而转化为合法用工；或者因公司设立失败而结束，但是如果，用工主体和劳动者双方或一方坚持，有可能转化为非法用工。在公司设立过程中，发起人虽然已设立中公司的名义招用劳动者，从事设立公司的活动，其实际主体是发起人，而不是设立中公司，当然发生争议是，发起人一般是适格的当事人。当然，设立中公司的根本目的是追求公司成立，而非法用工是谋求巨额的经济利益，两者的不同目的使得他们对劳动者的潜在危害程度不同。一般情况下，非法用工对劳动者造成的损害远远大于设立中公司的用工行为，“山西黑砖窑”事件是是最好的证明。
非法用工和设立中公司用工行为虽然联系，如产生的基础相同，对劳动者的劳动权有潜在的危害。但是，设立中公司属于一种特殊的形态，尚处于发起人、投资人或者合伙人等进行创设的过程，甚至于尚不具有单位的形态，如相对固定的工作场所、一定的经营行为 ，与非法用工的组织不同。设立中公司用的工行为，由于设立中公司的固有属性和不同命运使其用工行为的性质会发生变化。设立中公司以成立公司为根本目的，在公司成立之前，发起人是可以以设立中公司的名义进行必要的民事活动，当然它可以招用些劳动者为其工作。但是设立中公司是公司成立前的组织形态，其没有去公司登记机关登记领取营业执照，没有取得企业法人资格，不是完全民事主体，所以，设立中公司的这种用工行为是不符合劳动法的规定。因此，笔者认为设立中公司用工行为是一种违反劳动法的用工行为，不同于非法用工的非正常用工。
三、因设立中公司用工行为发生争议的处理。
随着我国经济体制的转轨和劳动用工制度的深刻变革，劳资纠纷日益增多。有争议就必须存在有效的解决途径。行之有效的争议对于定纷止争，促进劳动关系稳定有重要意义。设立中公司在公司设立过程中，招用劳动者，从事用工行为不可避免地会发生利益纠纷。当劳动者和设立中公司发生了争议，我们将怎样做才能真正维护劳动者的合法权益。“有权利必有救济”，正确处理劳动者和设立中公司因用工行为发生的争议，找出一条行之有效的救济途径是必须的。在解决这个问题前，我们必须遵循如下的
规则：（1）、劳动者和设立中公司的争议是否属于劳动争议的范围；（2）、如果是劳动争议，那么它的外延有多大；（3）、在处理该劳动争议中，如何才能最大维护劳动者的合法权益。笔者认为，只要遵循如上的规则，才能正确处理劳动者和设立中公司因用工行为发生的争议。在解决如何处理设因设立中公司用工行为发生的争议之前我们必须弄清两个问题：一是劳动关系和劳务关系的区别，二是设立中公司民事责任的承担。
（一）、劳动关系和劳务关系的区别，学者们已经取得一致的观点。学者们普遍认为两者的区别表现在：（1）、主体不同。劳动关系的主体一方必然是用人单位，而劳务关系的主体是自然人、法人和其他经济组织；（2）、双方的法律地位不同。劳动关系的主体是不平等的，而劳务关系的主体始终是平等的；（3）、权利义务不同；（4）、劳动风险责任承担不同，劳动关系的风险和责任由用人单位承担，而劳务关系的风险和责任由双方约定；（5）、劳动酬金性质不同；（6）、适用法律不同，劳动关系适用劳动法，而劳务关系适用民事法律。这是理论上对于劳动关关系和劳务关系的区别。但是在实践中，我们是如何区别劳动关系和劳务关系的？如果双方签订了书面合同，我们可以根据合同的内容来区别双方之间的关系。但是，如果双方没有签订书面合同，我们将如何处理。我们可以根据劳动部和社会保障部2005年发出的《关于确立劳动关系有关事项的通知》进行区别。根据该通知，用人单位和劳动者存在如下情形视为劳动关系：（1）、双方主体符合劳动法的规定；（2）、劳动者受用人单位规章制度的约束，服从用人单位的管理和指挥；（3）、劳动者从事的工作是用人单位业务的组成部分。当然，该通知又规定如下证据可以证明双方之间存可以在劳动关系：工资支付凭证或记录、缴纳各项社会保险费的记录； “工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；考勤记录；其他劳动者的证言等。在弄清了劳动关系与劳务关系的区别，我们就可以确定设立中公司和劳动者之间法律关系，我们找到了正确处理双方因用工行为发生的争议的基本方法：如果双方之间的关系是劳务关系，我们就会适用民事法律来解决他们之间的争议。如果双方之间的关系是劳动关系，我们就适用劳动法来解决他们之间的争议。正是设立中公司和劳动者之间的法律关系性质不同，我们才会适用不同的法律，为劳动者找出不同的救济途径。
（二）、设立中公司的民事责任承担 ，所以，设立中公司存在的根本目的是追求公司的成立。发起人在公司设立的过程中，必须要进行一些和公司设立有关的民事活动。在公司设立过程中的民事活动产生的民事责任该如何承担，学者们基本有了一致的意见。他们认为设立中公司发生的必要民事责任因公司不同的命运由成立后的公司或者发起人承担。同时在立法和司法实践过程中，我们取得了良好的处理办法，如江苏省高级人民法院 2003年6月制定的《关于审理适用公司法案件若干问题的意见（试行）》 第35、36、27、38条对设立中公司因不同的命运的前途而承担民事责任做了不同的规定。当然，我国《公司法》第95条对设立中股份有限公司因不同的命运而承担民事责任做了相应的规定。应该说，对于公司设立过程中发生纠纷，需要由谁承担民事责任，我国的理论界和司
法实践部门了一致的看法。为了正确处理因设立中公司的用工行为而发生的争议，认为笔者有必要将设立中公司民事责任的承担方式做简单的解释。
1、公司设立成功时设立行为的民事责任承担.。（1）、公司发起人以设立中公司名义对外从事公司设立必要行为时，其行为法律后果应当由成立后的公司直接承担。（2）、公司发起人以设立中公司名义对外为设立公司非必要的民事行为时，该行为的法律后果并不能直接归属于成立后的公司承担。（3）公司发起人以自己名义为公司设立必要行为时，作为相对一方债权人，无论公司是否成立，均可以直接以该发起人为被告起诉要求其承担相应的民事责任。
2、公司设立失败时设立行为的民事责任承担。 (1)公司发起人因设立公司的必要行为所产生的债务，应由全体发起人承担连带责任；发起人对外承担责任后，可以按协议要求其他发起人承担相应的民事责任。 (2)公司发起人以自己名义为设立公司必要行为所产生的债务，债权人有权选择由该发起人承担或要求全体发起人承担连带责任。(3)公司发起人以设立中公司名义为设立公司非必要行为所产生的债务，其他发起人追认的，应当承担连带责任。发起人以自己名义为设立公司非必要行为所产生的债务，由该发起人自己承担相应的民事责任。
3、公司设立中的民事责任的承担。公司设立中产生的民事责任，参照公司设立失败的有关原理，由公司发起人之间应当对外承担连带责任。
山东省高速公路交通安全条例
山东省高速公路交通安全条例
（2006年9月29日山东省第十届人民代表大会常务委员会第23次会议通过）
第一章 总 则
第一条 为了保障高速公路交通有序、安全和畅通，根据《中华人民共和国道路交通安全法》、《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》等法律、法规的规定，结合本省实际，制定本条例。
第二条 凡在本省管辖的高速公路上通行的机动车驾驶人、乘车人以及与高速公路交通安全活动有关的单位和个人，均应当遵守本条例。
第三条 高速公路交通安全管理工作坚持安全第一、标本兼治、预防为主的方针，遵循依法、便民、高效的原则。
第四条 省、设区的市人民政府应当加强对高速公路交通安全管理工作的领导，组织有关部门确定管理目标，建立健全高速公路交通安全工作协调机制，保障高速公路安全畅通。
第五条 省人民政府公安机关交通管理部门负责全省高速公路的交通安全工作，设区的市人民政府公安机关交通管理部门负责本辖区内高速公路的交通安全工作。省人民政府对高速公路交通安全管理体制另有规定的，按照其规定执行。
交通、安全生产监督、卫生、农业、环境保护、气象等部门和单位依据各自职责，做好有关的高速公路交通安全工作。
第六条 对高速公路交通安全管理工作，应当加强科学研究，推广、使用先进的管理方法、技术、设备。
第二章 通行规定
第七条 禁止下列人员、车辆进入高速公路：
（一）行人；
（二）非机动车；
（三）拖拉机、轮式专用机械车、全挂拖斗车、铰接式客车、悬挂试车号牌和教练车号牌的机动车；
（四）设计最高时速低于70公里的机动车。
高速公路养护等作业人员和用于养护的专用机动车，不适用前款规定。
第八条 进入高速公路的机动车，应当配备符合国家标准的故障车警告标志牌。
第九条 机动车行驶时，驾驶人和乘车人应当按照规定使用安全带。
第十条 进入高速公路的机动车严禁超载；载人不得超过核定载人数，载货不得超过核定载质量。
货运机动车除驾驶室外，其他任何部位不得载人。
客运机动车除车身外部的行李架和内置的行李箱外，不得载货。客运机动车行李架载货，从车顶起高度不得超过0.5米，从地面起高度不得超过4米。
机动车装载容易散落、飞扬、流漏物品时，必须对装载物严密封盖。
第十一条 高速公路管理和经营单位应当在高速公路重要路口的适当位置设立车辆载重检测装置。
机动车运载不可解体超限物品确需在高速公路上行驶的，应当依照法律、法规的规定执行；影响交通安全的，还应当按照公安机关高速公路交通管理机构指定的时间、车道和速度行驶，并悬挂明显标志。
机动车运载爆炸物品、易燃易爆化学物品以及剧毒、放射性等危险物品需要在高速公路上行驶的，应当按照公安机关高速公路交通管理机构指定的时间、车道和速度行驶，悬挂警示标志并采取必要的安全措施。
第十二条 机动车在高速公路上行驶时，最低时速不得低于60公里。小型载客汽车最高时速不得超过120公里，其他机动车不得超过100公里。机动车进入收费站通道时，最高时速不得超过5公里。机动车在服务区内最高时速不得超过20公里。法律、法规另有规定的，从其规定。
遇有限速交通标志或者限速路面标记所示时速与前款规定不一致时，应当按照标志或者标记标明的速度行驶。
第十三条 机动车从匝道驶入高速公路时，应当开启左转向灯，并在加速车道内将车速提高到60公里以上；驶入行车道时，不得妨碍其他机动车行驶。
机动车驶出高速公路时，应当按照出口预告标志提前开启右转向灯，驶入减速车道后驶离。
第十四条 同方向有2条车道的，左侧车道的最低时速为100公里。同方向有3条以上车道的，最左侧车道的最低时速为110公里，中间车道的最低时速为90公里；禁止大型客车、大型货车驶入最左侧车道。
遇有限速交通标志或者限速路面标记所示时速与前款规定不一致时，应当按照标志或者标记标明的速度行驶。
第十五条 机动车超越前方车辆时，应当提前开启左转向灯，从左侧相邻车道超车。同方向有2条车道的，大型客车、大型货车允许借用左侧车道超车，禁止超车后继续占用左侧车道和在左侧车道内连续超车；同方向有3条以上车道的，禁止大型客车、大型货车使用最左侧车道超车。
第十六条 机动车行驶中需要变更车道时，应当提前开启转向灯，夜间还须变换使用远、近光灯，确认与要进入车道的前方车辆以及后方车辆有足够的安全间距后，再驶入需要进入的车道。
第十七条 机动车行驶中发生故障需要临时停车时，应当提前开启右转向灯，在确保安全的情况下驶离原车道，停在应急车道或者路肩内，并立即开启危险报警闪光灯，在最右侧车道与应急车道或者路肩的分界线上、来车方向150米外设置故障车警告标志牌。
机动车排除故障后继续行驶时，应当在应急车道或者路肩上提高车速，并开启左转向灯；进入行车道时，不得妨碍其他车辆正常行驶。
第十八条 机动车行驶中因发生故障不能离开原车道的，驾驶人应当立即开启危险报警闪光灯，并在本车道内来车方向150米外设置故障车警告标志牌，夜间还需开启示宽灯和尾灯。驾驶人和乘车人应当迅速转移到右侧应急车道或者路肩外，并立即报警。
第十九条 设置故障车警告标志牌时，设置人应当在确保安全的情况下沿应急车道或者路肩外侧行走。
禁止以其他物品或者标志替代故障车警告标志牌。
第二十条 高速公路发生交通堵塞时，受阻机动车应当依次在行车道内等候，并开启危险报警闪光灯，不得驶入应急车道或者路肩。
第二十一条 机动车在高速公路上行驶时，驾驶人不得有下列行为：
（一）倒车、逆行、掉头或者穿越中央隔离带；
（二）进行试车和学习驾驶机动车；
（三）骑、压行车道分界线；
（四）在匝道、加速车道和减速车道内超车；
（五）非因紧急情形停车、上下人员或者装卸货物；
（六）拨打接听移动电话、收看编发移动电话信息；
（七）观看影视录像；
（八）妨碍安全驾驶的其他行为。
第二十二条 机动车驾驶人连续驾车行驶不得超过4小时，停车休息时间不得少于20分钟，24小时以内驾驶时间累计不得超过8小时。
第三章 交通安全保障
第二十三条 高速公路收费站对本条例第七条第一款规定禁行范围内的人员和车辆不得放行；对在进出站口闯岗、闯卡，不听劝阻强行通过的，应当立即报警，公安机关应当及时依法处理。
高速公路管理和经营单位及其收费站对公安机关查缉嫌疑车辆应当予以协助。
第二十四条 除公安机关的人民警察依法执行紧急公务外，任何单位、个人不得在高速公路上拦截检查行驶的车辆。
第二十五条 公安机关高速公路交通管理机构应当加强巡逻检查，对存有交通安全隐患或者有交通违法行为的车辆，应当通过喊话或者其他警示方式，责令其改正或者到高速公路出口、收费广场、服务区接受处理；遇有严重危及人身、车辆或者通行安全的紧急情形，可以责令其立即到指定的安全地点停车，予以纠正。
高速公路上发生交通事故、治安和刑事案件以及其他突发事件时，公安机关等有关部门应当及时赶赴现场，妥善处置。
在本辖区内执行正常巡逻任务、处理交通事故、处置突发事件的统一标志的制式警车，进出本辖区和与本辖区相邻的收费站免交车辆通行费。
第二十六条 遇有自然灾害、路面结冰、恶劣天气、道路抢修、交通事故、突发事件等情形，公安机关高速公路交通管理机构可以采取限制车速、调换车道、暂时中断通行等限制通行的管理措施，并及时通报高速公路管理和经营单位。
遇有前款所列情形，高速公路管理和经营单位可以先行采取安全防范措施，并立即报告公安机关高速公路交通管理机构。
公安机关高速公路交通管理机构、高速公路管理和经营单位应当积极采取措施，疏导并尽快恢复交通。有关单位和人员应当服从、配合。
第二十七条 遇有本条例第二十六条第一款所列情形，采取限制通行的管理措施难以保证交通安全时，公安机关高速公路交通管理机构可以采取关闭高速公路的交通管制措施，高速公路管理和经营单位应当予以执行。公安机关高速公路交通管理机构负责现场指挥疏导车辆。
关闭高速公路涉及2个以上管辖路段或者2条以上相邻的高速公路时，由共同的上一级公安机关高速公路交通管理机构负责协调。
高速公路收费站接到关闭高速公路的通知后，应当关闭收费站入口，并设置必要的交通分流引导设施。
引起关闭高速公路的情形消除后，实施关闭高速公路的单位应当及时开通高速公路。
第二十八条 公安机关高速公路交通管理机构、高速公路管理和经营单位应当收集、汇总高速公路的交通流量、交通事故、车辆行驶状态、施工作业等与通行有关的信息，完善信息数据库，相互提供信息，实现信息共享，不断提高智能化管理水平。
公安机关高速公路交通管理机构、高速公路管理和经营单位应当通过媒体、可变情报板等形式及时播发高速公路路况、气象、关闭、开通等信息。
公安机关高速公路交通管理机构、高速公路管理和经营单位应当联合建立全省统一的高速公路安全信息查询系统，向社会公布查询方式，方便公众查询。
第二十九条 公安机关高速公路交通管理机构发现高速公路交通事故频发路段以及配套设施存在交通安全严重隐患的，应当及时向高速公路管理和经营单位提出防范交通事故、消除隐患的建议；必要时，向同级人民政府报告。
第三十条 在高速公路两侧设置的广告牌、横跨高速公路的管线等，应当与交通设施保持必要的距离，不得遮挡交通标志或者标线、妨碍安全视距、影响通行。
高速公路交通标志、标线等交通设施应当保持良好状态；达不到规定标准的，应当及时修复、完善。禁止损毁和擅自移动、涂改高速公路交通标志、标线等交通设施。
新建高速公路的交通标志、标线等交通设施应当按照国家标准进行设计、安装。
第三十一条 在高速公路上进行养护、维修等作业时，应当按照高速公路养护工程作业交通控制的规定，实行作业区域交通安全控制，夜间还需放置红色示警灯或者反光锥筒。施工作业人员应当穿着安全标志服，佩戴安全标志帽，乘坐作业车辆出入作业区。作业车辆、机械应当悬挂明显标志，行驶和作业时均应当开启示警灯。
除日常维修养护作业外，进行养护施工应当事先通报公安机关高速公路交通管理机构。
第三十二条 高速公路养护施工单位进行养护作业需要半幅封闭或者中断交通的，应当事先通报公安机关高速公路交通管理机构，在施工5日前通过省级主要媒体发布公告，并在进入施工路段前的相关入口处和施工路段前方按照公安机关高速公路交通管理机构的要求设置公告标志牌。
第三十三条 除服务区外，禁止在高速公路内从事经营活动。
禁止进入高速公路隔离栅内从事放牧、耕作等活动。
第三十四条 在高速公路服务区内，车辆应当在指定的安全区域停车。
第四章 交通事故救援与处理
第三十五条 建立公安交警、消防、环保、医疗急救、高速公路管理和经营等单位参加的交通事故抢险救援联动机制，制定相应预案，做到快速反应，及时救援。
第三十六条 在高速公路上发生交通事故，驾驶人应当立即停车，开启危险报警闪光灯，夜间还需开启示宽灯和尾灯；驾驶人或者有关人员应当在本车道内来车方向150米外设置警告标志；驾驶人、乘车人应当立即转移到应急车道或者路肩外。
第三十七条 公安机关高速公路交通警察勘查交通事故现场完毕，应当快速撤除现场，恢复交通；因检验鉴定需要扣留事故车辆的，应当将事故车辆移至公安机关高速公路交通管理机构指定的地点，并妥善保管。
第三十八条 除清障救援车辆外，禁止其他机动车拖曳、牵引故障车辆或者事故车辆在高速公路上行驶。
清障救援车辆执行清障救援作业时，应当开启标志灯和危险报警闪光灯。
第三十九条 处理交通事故，由公安机关高速公路交通管理机构依照有关法律、法规和规章的规定执行。
第五章 法律责任
第四十条 公安机关交通管理部门及其交通警察对高速公路交通安全违法行为应当及时纠正，予以处罚；对于情节轻微、未影响道路通行的，应当指出违法行为，进行批评教育，给予口头警告后放行。
第四十一条 机动车驾驶人有下列行为之一的，处警告或者100元罚款：
（一）未按照规定系安全带上路行驶的；
（二）未按照规定超车或者变更车道的；
（三）驾驶车辆时拨打接听移动电话、收看编发移动电话信息的；
（四）驾驶车辆时观看影视录像的；
（五）载运货物散落、飞扬、流漏的。
第四十二条 机动车驾驶人有下列行为之一的，处警告或者200元罚款：
（一）驾驶禁止进入高速公路的机动车驶入高速公路的；
（二）违反规定拖曳、牵引故障车辆或者事故车辆的；
（三）驾驶车辆行驶时低于最低时速规定的；
（四）驶入高速公路时妨碍已在行车道内的机动车正常行驶的；
（五）车辆发生故障或者交通事故停车后，未按照规定使用灯光和放置警告标志的；
（六）货运机动车违反规定载人的；
（七）运载危险物品未悬挂警示标志而且未采取必要安全措施，或者未按照指定的时间、车道、速度行驶的；
（八）载物长度、宽度、高度超过规定的；
（九）运载不可解体超限物品，影响交通安全，未悬挂明显标志或者未按照指定的时间、车道、速度行驶的；
（十）遇有雾、雨、雪、沙尘、冰雹等低能见度气象条件时，未按照规定行驶的；
（十一）倒车、逆行、掉头或者穿越中央隔离带的；
（十二）在匝道、加速车道、减速车道内超车的；
（十三）骑、压行车道分界线或者在应急车道、路肩上行驶的；
（十四）非紧急情况，在应急车道或者路肩上停车的；
（十五）未按照规定停车、上下人员或者装卸货物的；
（十六）试车或者学习驾驶机动车的；
（十七）大型客车、大型货车驶入同方向有3条以上车道的最左侧车道的；
（十八）连续驾车行驶未按照规定时间休息的。
第四十三条 客运机动车违反规定载客载货的，按照下列规定处罚：
（一）载客超过额定乘员20%以下的，处200元罚款；
（二）载客超过额定乘员20%不足50%的，处1000元罚款；
（三）载客超过额定乘员50%以上的，处2000元罚款；
（四）违反规定载货的，处1000元罚款。
有前款行为的，由公安机关高速公路交通管理机构扣留机动车至违法状态消除。
第四十四条 货运机动车违反规定载物载客的，按照下列规定处罚：
（一）超过核定载质量不足30%的，处200元罚款；
（二）超过核定载质量30%以上不足50%的，处500元罚款；
（三）超过核定载质量50%以上不足100%的，处1000元罚款；
（四）超过核定载质量100%以上的，处2000元罚款；
（五）违反规定载客的，处2000元罚款。
有前款行为的，由公安机关高速公路交通管理机构扣留机动车至违法状态消除。
第四十五条 机动车行驶超过规定时速10%以上50%以下的，处200元罚款；超过规定时速50%的，处2000元罚款，可以并处吊销机动车驾驶证。
第四十六条 行人、非机动车进入高速公路的，处警告或者50元罚款，并责令其离开高速公路。
第四十七条 高速公路管理和经营单位拒不执行关闭高速公路的措施，致使进入高速公路的车辆发生重大事故以及造成其他严重后果的，依法承担相应责任。
第四十八条 对200元以下罚款，高速公路交通警察可以当场作出行政处罚决定。当事人向指定银行缴纳罚款确有困难的，经当事人提出，交通警察可以当场收缴。当场收缴罚款的，交通警察应当在《当场处罚决定书》存根上注明当场收缴的理由，并由被处罚人签名，同时开具由省财政部门统一制发的罚款收据。
第四十九条 公安机关高速公路交通管理机构的工作人员有下列行为之一的，依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任：
（一）未按照规定将依法收缴的罚款全部上缴国库的；
（二）徇私舞弊，利用职务便利收受他人财物或者谋取其他利益的；
（三）当场收缴罚款不开具罚款收据，不如实填写罚款数额或者开具不符合规定罚款收据的；
（四）利用职权刁难、报复他人的；
（五）违法扣留车辆、车辆号牌、行驶证和驾驶证的；
（六）依法扣留车辆、车辆号牌、行驶证和驾驶证未按照规定上交的；
（七）未履行法定职责，导致出现交通事故、道路堵塞或者其他严重后果的；
（八）其他违反法律、法规的行为。
第五十条 对违反高速公路交通安全管理的行为，本条例未规定处罚的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》、《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》等法律、法规的规定执行。
第六章 附 则
第五十一条 本条例自2007年1月1日起施行。
